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Zusatzurlaub bei Freistellung §38 BetrVG

D
didius
Jan 2018 bearbeitet

Guten Morgen,

ich bin seit 5 Jahren Freigestellt nach §38 BetrVG. Bin normal im Schichtdienst tätig und bekomme hierfür 4 Tage Zusatzurlaub im Jahr. Diese habe ich auch in meiner Freistellung bis dato bekommen. Nun verweigert mein AG dies mit der Begründung, dass ich die erforderlichen Nachtdienste aufgrund meiner Freistellung nicht mache. Mir ist klar das mir die Tage zustehen, da das Thema schon ausgeurteilt ist. Könnt ihr mir sagen, wo ich das dazugehörige Urteil finde? Ich hab nämlich kein Az. hierzu gefunden. Gruß didius

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Community-Antworten (9)

L
Lernender

02.12.2011 um 12:03 Uhr

oh,oh didius

bin mir da nicht so sicher ob du Recht hast. Denn ich habe mit erschrecken ein Urteil gelesen, dass sich dabei auf den TVöD bezieht. Im TVöD ist ausdrücklich geregelt das der Nachtdienst auch geleistet werden muss. Aber es ist eine Weile her das ich es gelesen habe und ich habe es versucht zu verdrängen.

Vielleicht gibt es das Urteil ja gar nicht. Mal sehen was die anderen schreiben.

P
Peanuts

02.12.2011 um 12:35 Uhr

"Denn ich habe mit erschrecken ein Urteil gelesen, dass sich dabei auf den TVöD bezieht. Im TVöD ist ausdrücklich geregelt das der Nachtdienst auch geleistet werden muss. "

Da scheinst Du nicht ganz richtig gelesen zu haben, zumindest nicht im Zusammenhang mit einem freigestellten BRM.

Das BAG hat den Grundsatz, dass ein freigestelltes BRM oder PRM so zu stellen ist, als ob es seine bisherige Arbeitsleistung erbracht hätte, nicht aufgegeben.

Hätte ein BRM ohne Freistellung Nachtschichten leisten müssen, steht ihm der Zusatzurlaub auch während seiner Freistellung zu = Benachteiligungsverbot.

Auch wenn der Anspruch auf diesen Zusatzurlaub in TVöD Kommentierungen anders gesehen wird...

K
Kurzarbeiter

02.12.2011 um 12:48 Uhr

peanuts

auch unter Beachtung der BAG Entscheidungen gilt auch für BRM der TV, denn auch hier greift § 78 (3) BetrVG also Verbot der Benachteiligung (was ja die Grundlage der BAG Entscheidung ist) aber auch das Verbot der Bevorteilung.

Auch BRM können sich nicht nur das GUTE aussuchen.

Wie haben Vertragsfreiheit und wenn sich die beiden Vertragspartner, also AG und Gwe. hier auf eine Regelung verständigt haben gilt diese. Die angesprochene BAG Entscheidung stammt von VOR dem hier angesprochenen TV. Also, ggf. müsste hier das BAG erneut unter Beachtung des TV neu entscheiden.

P
Petrus

02.12.2011 um 13:42 Uhr

Nach §6(5) ArbZG hat der ArbGeb (soweit kein TV was anderes regelt) die Wahl, ob er eine Nachtschichtzulage in Form von zusätzlichen freien Tagen oder Geld leistet. Bei Euch hat er (oder haben die Tarifparteien) sich für eine Nachtschichtzulage (ganz oder teilweise) in Form von Zusatzurlaub zu "bezahlen". Und dass die Zulagen bei Freistellung weiter zu zahlen sind, ist z.B. in folgenden Urteil ausgiebig und mit vielen Literaturverweisen erklärt: Arbeitsgericht Essen, 2 Ca 1173 / 01

Zu den Änderungen im TVöD gibt es eine Stellungnahme einer der tarifschließenden Parteien: Der Tarifvertrag regelt nur den Fall, dass Nachtdienste auch gearbeitet wurden. Für die Fälle, wo eben nicht gearbeitet wurde (z.B. weil es "nur" Bereitschaftsdienst war), gibt es keine tarifvertragliche Regelung, die §6(5) ArbZG abbedingen würde. Ergo: Nachtschichtzulage (als freie Tage oder Extra-Kohle) gemäß ArbZG. (http://potsdam-nwb.verdi.de/fachbereiche/06_bund_und_laender/anspruch-auf-zusatzurlaub-fur-nachtarbeit-auch-bei-bereitschaftsdienst) Und da die Gerichte bei Beurteilung dessen, was "angemessen" ist, gern vergleichbare Regelungen in Tarifverträgen zur Anwendung bringen...

Nachtrag: Ich hätte das Musterschreiben auf der verdi-Seite öffnen sollen: Dort sind die BAG-Urteile zum dargestellten Sachverhalt bezügl. Nachtbereitschaft genannt.

P
Peanuts

02.12.2011 um 14:13 Uhr

"Auch BRM können sich nicht nur das GUTE aussuchen."

Was hat das denn mit dem Benachteilungsverbot zu tun? Nichts.

G
gironimo

02.12.2011 um 14:17 Uhr

Aber vielleicht gilt bei didius der TVöD gar nicht. Ich habe mich mit der Sache nicht befasst, stelle aber fest, dass didius wissen wollte, wo er lesen kann.

Interessanter Weise besprechen hier einige ein Urteil - aber welches? Igr seid doch sonst immer so schnell dabei eine Nummer in den Raum zu werfen. Bitte tut es doch jetzt auch.

L
Lernender

02.12.2011 um 14:34 Uhr

@gironimo

schau mal hier:BAG, 07.11.2007 - 7 AZR 820/06

das von mir angesprochene Urteil habe ich nicht gefunden. Muss ich wohl geträumt haben.

Was die Benachteiligung oder Bevorzugung angeht folgendes.

Wenn nach BAT ein Mitarbeiter krank wird und keine Wechselschicht leistet gab oder gibt es keine Wechselschichtzulage, auch der zusätzliche Urlaub entfällt. Die Bgründung ist weil diese Erschwernis der z.B nächtlichen Arbeit entfallen ist. Genauso kann man es für den BR sehen der Nachts nicht Arbeiten muss.

F
Fliegenlarve

02.12.2011 um 18:17 Uhr

Hallo Lertnender,

Genauso kann man es für den BR sehen der Nachts nicht Arbeiten muss. Hier muss dann die Betonung aber auf kann liegen, ob das dann wirklich rechtens ist (bez. auf die BR Tätigkeit), wage ich zu bezweifeln. Was Du schilderst, ist eine tarifvertragliche Regelung. Das freigestellte BRM fällt unter eine gesetzlichen Regelung, die ihn so behandeln muss, als wenn er noch arbeiten würde und wenn er noch arbeiten würde, würde er Schichtdienst machen und den Urlaub erhalten. Eine Bevorzugung würde vorliegen, wenn die Schichtzulage für alle gestrichen wird und nur das BRM sie behalten darf.

P
Petrus

02.12.2011 um 18:41 Uhr

BAG 5 AZR 867/08 und 5 AZR 994/08 vom 15.07.2009

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